Common Law (do inglês "direito comum") é o direito que se desenvolveu em certos países por meio das decisões dos tribunais, e não mediante atos legislativos ou executivos. Constitui, portanto, uma família do direito diferente da família romano-germânica (civil law), que enfatiza os atos legislativos. Seu berço e caso mais paradigmático é o direito da Inglaterra.
Nos países que adotam o common law, o direito é criado ou aperfeiçoado pelos juízes: uma decisão a ser tomada num caso depende das decisões adotadas para casos anteriores (precedentes) e afeta o direito a ser aplicado a casos futuros. Nesse sistema, quando não existe um precedente, os juízes possuem a autoridade para criar o direito, estabelecendo um novo precedente.Marbury v Madison, 5 U.S. 137 (1803) ("It is emphatically the province and duty of the judicial department to say what the law is. Those who apply the rule to particular cases, must of necessity expound and interpret that rule. If two laws conflict with each other, the courts must decide on the operation of each.") O conjunto de precedentes é chamado de common law e vincula as decisões futuras. Quando as partes discordam quanto ao direito aplicável, um tribunal idealmente procuraria uma solução dentre as decisões precedentes dos tribunais competentes. Se uma controvérsia semelhante foi resolvida no passado, o tribunal é obrigado a seguir o raciocínio usado naquela decisão anterior (princípio conhecido como stare decisis). Entretanto, se o tribunal concluir que a controvérsia em exame é fundamentalmente diferente de todos os casos anteriores, decidirá como "assunto de primeira impressão" (matter of first impression, em inglês). Posteriormente, tal decisão se tornará um precedente e vinculará os tribunais futuros com base no princípio do stare decisis.
Na prática, os sistemas de common law são consideravelmente mais complexos do que o funcionamento idealizado descrito acima. As decisões de um tribunal são vinculantes apenas numa jurisdição em particular e, mesmo dentro de uma certa jurisdição, alguns tribunais detêm mais poderes do que outros. Por exemplo, na maior parte das jurisdições, as decisões de um tribunal de recursos são obrigatórias para os juízos inferiores daquela jurisdição e para as futuras decisões do próprio tribunal de recursos, mas as decisões dos juízos inferiores são apenas "persuasivas", não vinculantes. Ademais, a interação entre o common law, o direito constitucional, o direito legislado e os regulamentos administrativos causam considerável complexidade. Todavia, o stare decisis, o princípio de que os casos semelhantes devem ser decididos conforme as mesmas regras, está no cerne de todos os sistemas de common law.
Os sistemas de common law foram adotados por diversos países do mundo, especialmente aqueles que herdaram da Inglaterra o seu sistema jurídico, como o Reino Unido, a maior parte dos Estados Unidos, Canadá, Austrália e as demais ex-colônias do Império Britânico, tal como Índia e África do Sul, sendo que estes últimos países adotaram uma versão adaptada da common law.
Conceito Na lei, a lei comum (também conhecida como precedente judicial ou lei feita por juízes, ou jurisprudência) é o corpo de leis criado por juízes e tribunais quase-judiciais semelhantes em virtude de serem declaradas através de opiniões escritas. A característica definidora de “common law” é que ela surge como precedente. Nos casos em que as partes discordam sobre qual é a lei, um tribunal de direito consuetudinário analisa as decisões precedentes anteriores dos tribunais relevantes e sintetiza os princípios desses casos anteriores conforme aplicáveis aos fatos atuais. Se uma disputa semelhante foi resolvida no passado, o tribunal geralmente é obrigado a seguir o raciocínio usado na decisão anterior (um princípio conhecido como stare decisis). Se, no entanto, o tribunal considerar que a disputa atual é fundamentalmente distinta de todos os casos anteriores (chamado de " matter of first impression"), e os estatutos legislativos são omissos ou ambíguos sobre a questão, os juízes têm a autoridade e o dever de resolver a questão, se uma parte ou outra tem que ganhar e, em desacordo com a lei, os juízes tomam essa decisão. O tribunal emite um parecer que fundamenta a decisão, e esses motivos se organizam de acordo com as decisões anteriores como um precedente jurídico para vincular futuros juízes e litigantes. O direito consuetudinário, como o corpo de direito feito por juízes, está em contraste e em pé de igualdade com estatutos que são adotados por meio do processo legislativo e regulamentos que são promulgados pelo poder executivo. O Stare decisis é o princípio segundo o qual os casos devem ser decididos de acordo com regras de princípios consistentes para que fatos semelhantes produzam resultados semelhantes, está no cerne de todos os sistemas de direito comum.Garner, Bryan A. (2001) . Um Dicionário de Uso Jurídico Moderno (2º, ed revisada). Nova York: Oxford University Press . pág. 177 . . Black's Law Dictionary – Common law (10ª ed.). 2014.“O direito comum não é uma onipresença pensativa no céu, mas a voz articulada de algum soberano ou quase soberano que pode ser identificado,” Southern Pacific Company v. Jensen , 244 US 205, 222 (1917) (Oliver Wendell Holmes, discordante). No início do século XX, os profissionais do direito passaram a rejeitar qualquer ideia de uma lei superior ou natural, ou uma lei acima da lei. A lei surge através do ato de um soberano, quer esse soberano fale através de um legislador, executivo ou oficial de justiça.Marbury v. Madison , 5 US 137 (1803) ("É enfaticamente competência e dever do departamento judicial dizer o que é a lei. Aqueles que aplicam a regra a casos particulares devem necessariamente expor e interpretar que Se duas leis entrarem em conflito, os tribunais devem decidir sobre o funcionamento de cada uma.")Carpinteiro, Charles E. (1917). "Decisões Judiciais e o Direito Comum". Columbia Law Review . 17 (7): 593-607. doi : 10.2307/1112172 . JSTOR 1112172 . (tribunal de direito comum "as decisões são em si lei, ou melhor, as regras que os tribunais estabelecem ao tomar as decisões constituem lei.")
A lei comum - assim chamada porque era "comum" a todas as cortes do rei em toda a Inglaterra - originou-se nas práticas das cortes dos reis ingleses nos séculos que se seguiram à conquista normanda em 1066. O Império Britânico mais tarde espalhou o sistema jurídico inglês para suas colônias distantes, muitas das quais mantêm o sistema de direito comum hoje. Esses “sistemas de direito comum” (commom law) são sistemas jurídicos que dão grande peso ao precedente judicial e ao estilo de raciocínio herdado do sistema jurídico inglês.Black's Law Dictionary – Common law (10ª ed.). 2014.
Garner, Bryan A. (2001). Um Dicionário de Uso Jurídico Moderno (2º, ed revisada). Nova York: Oxford University Press . . “direito comum” é contrastado por juristas comparados com direito civil.
Washington Probate, "Estate Planning & Probate Glossary", Washington (State) Probate , sv "common law" Arquivado em 25 de maio de 2017 em Archive-It , 8 de dezembro de 2008:, recuperado em 7 de novembro de 2009. "2. O sistema de direito originado e desenvolvido na Inglaterra e baseado em decisões judiciais anteriores, nas doutrinas implícitas nessas decisões e em costumes e usos em vez de lei escrita codificada. Contraste: DIREITO CIVIL."
Washington Probate, "Estate Planning & Probate Glossary", Washington (State) Probate , sv "common law" Arquivado em 25 de maio de 2017 em Archive-It , 8 de dezembro de 2008:, recuperado em 7 de novembro de 2009. "2. O sistema de direito originado e desenvolvido na Inglaterra e baseado em decisões judiciais anteriores, nas doutrinas implícitas nessas decisões e em costumes e usos em vez de lei escrita codificada. Contraste: DIREITO CIVIL."
Charles Arnold-Baker, The Companion to British History , sv "English Law" (Londres: Loncross Denholm Press, 2008), 484.
Definições sobre o conceito O termo direito comum tem muitas conotações. Os três primeiros apresentados aqui são os usos mais comuns dentro da comunidade jurídica. Outras conotações de séculos passados são às vezes vistas e às vezes ouvidas na fala cotidiana.Black's Law Dictionary – Common law (10th ed.). 2014. p. 334. 1. The body of law derived from judicial decisions, rather than from statutes or constitutions; [synonym] CASE LAW [contrast to] STATUTORY LAW.
O direito comum (common law) em oposição ao direito estatutário e ao direito regulatório A primeira definição de "direito comum" dada no Black's Law Dictionary, 10ª edição, 2014, é "O corpo da lei derivado de decisões judiciais, em vez de estatutos ou constituições; [sinônimo] CASE LAW (direito do caso), [contraste] STATUTY LAW (direito estatutário)". Este uso é dado como a primeira definição nos dicionários jurídicos modernos, caracteriza-se como o uso “mais comum” entre os profissionais do direito, e é o uso frequentemente visto nas decisões dos tribunais.
Nesta conotação, "direito comum" (common law) distingue a autoridade que promulgou uma lei. Por exemplo, a lei na maioria das jurisdições anglo-americanas inclui "lei estatutária" promulgada por uma legislatura, lei reguladora "legislação delegada ”(no Reino Unido) promulgada por agências do poder executivo de acordo com a delegação de autoridade de criação de regras da legislatura, e lei comum ou “ jurisprudência ”, ou seja, decisões emitidas por tribunais (ou tribunais quase judiciais dentro de agências). Esta primeira conotação pode ser diferenciada em:
(a) lei comum geral: decorrente da autoridade tradicional e inerente dos tribunais para definir o que é a lei, mesmo na ausência de uma lei ou regulamento subjacente. Exemplos incluem a maior parte do direito penal e do direito processual antes do século XX, e ainda hoje, a maior parte do direito contratual e o direito de responsabilidade civil.Stuart Speiser, et al., The American Law of Torts, §§ 1:2, 1:5, and 1:6, Thompson Reuters (2013) (b) direito comum intersticial: decisões judiciais que analisam, interpretam e determinam os finos limites e distinções na lei promulgada por outros órgãos. Esse corpo de direito comum, às vezes chamado de "direito comum intersticial", inclui a interpretação judicial da Constituição, de estatutos legislativos e de regulamentos de agências e a aplicação da lei a fatos específicos.Garner, Bryan A. (2001) . A Dictionary of Modern Legal Usage (2nd, revised ed.). New York: Oxford University Press. p. 177. ISBN 9780195077698.
A publicação de decisões e a indexação são essenciais para o desenvolvimento do direito consuetudinário e, portanto, governos e editores privados publicam relatórios jurídicos. Embora todas as decisões em jurisdições de direito consuetudinário sejam precedentes (em vários níveis e escopo, conforme discutido ao longo do artigo sobre precedentes), algumas se tornam "casos principais" ou "decisões marcantes" que são citadas com frequência.
Sistemas jurídicos de direito comum em oposição a sistemas jurídicos de direito civil Black's Law Dictionary (10 edição, definição 2), diferencia jurisdições e sistemas jurídicos de "direito comum" de jurisdições de " direito civil (civil law)" ou países adotantes de códigos. Os sistemas de direito comum atribuem grande peso às decisões judiciais, que são consideradas "lei" com a mesma força de lei que os estatutos - por quase um milênio, os tribunais de direito comum tiveram autoridade para fazer leis onde nenhum estatuto legislativo existe, e os estatutos significam o que os tribunais interpretam como significando.Black's Law Dictionary – Common law (10th ed.). 2014. p. 334
Garner, Bryan A. (2001). A Dictionary of Modern Legal Usage (2nd, revised ed.). New York: Oxford University Press.