Лесбиянки, геи, бисексуалы и трансгендеры (ЛГБТ) в Кении сталкиваются с правовыми проблемами, с которыми не сталкиваются жители страны, не относящиеся к ЛГБТ. Содомия является уголовным преступлением согласно статье 162 Уголовного кодекса Кении и карается 14 годами тюремного заключения, а любые сексуальные действия между мужчинами (так называемая «грубая непристойность») являются уголовным преступлением согласно статье 165 того же закона и караются 5 годами тюремного заключения. Хотя однополая сексуальная активность женщин прямо не запрещена законом, лесбиянки, бисексуальные женщины и трансгендеры не признаны Конституцией Кении и подвергаются скрытой дискриминации, а также подвергаются корректирующим изнасилованиям со стороны гетеросексуальных мужчин.
Кроме того, в стране грубая непристойность может быть использована против женщин-лесбиянок, которые участвуют в однополых актах. 24 мая 2019 года Высокий суд Кении отклонил приказ о признании разделов 162 и 165 неконституционными. Государство не признает никаких отношений между лицами одного пола; однополые браки запрещены Конституцией Кении с 2010 года. В стране нет чёткой защиты от дискриминации по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности. Однополым парам запрещено усыновление.
Трансгендеры исторически подвергались дискриминации, и в стране нет законодательных положений, касающихся прав трансгендеров. Однако существует ряд судебных решений в пользу прав трансгендеров, таких как право на изменение имен, указываемых в юридических документах. В настоящее время неясно, являются ли эти решения материальным правом по вопросу смены юридического пола.
Кенийское общество крайне консервативно, и большинство людей придерживается негативных взглядов на ЛГБТ. Гомосексуальность «в основном считается запретной и противной культурным ценностям и морали» Кении.
Несмотря на это, общественная поддержка постепенно растет, и различные организации работают над защитой и улучшением прав ЛГБТ.
Законы об однополых сексуальных отношениях
Законодательство Половые акты между мужчинами являются незаконными согласно кенийским законам и влекут за собой максимальное наказание в виде 14 лет лишения свободы, вплоть до 21 года при определённых отягчающих обстоятельствах. Половые акты между женщинами не упоминаются в этих законах, хотя можно утверждать, что гендерно-нейтральный термин «лицо» в разделе 162 Уголовного кодекса включает женщин. Действительно, премьер-министр Райла Одинга 28 ноября 2010 года призвал арестовывать их вместе с геями.
Уголовный кодекс Кении 1930 года, пересмотренный в 2006 году, гласит:
Раздел 162. Неестественные преступления.
Любое лицо, которое
(a) вступает в плотские отношения с любым человеком против порядка природы; или
(c) позволяет лицу мужского пола вступать с ним в половую связь против порядка природы, виновно в фелонии и подлежит тюремному заключению на четырнадцать лет:
При условии, что в случае преступления, предусмотренного пунктом (a), преступник подлежит тюремному заключению на двадцать один год, если...
(i) преступление было совершено без согласия лица, с которым было совершено плотское сношение; или
(ii) преступление было совершено с согласия этого лица, но согласие было получено силой или с помощью угроз или запугивания какого-либо рода, или под страхом телесного повреждения, или с помощью ложных представлений о характере действия.
Раздел 163. Попытка совершения противоестественных преступлений.
Любое лицо, которое пытается совершить любое из преступлений, указанных в разделе 162, виновно в фелонии и подлежит тюремному заключению на семь лет.
Раздел 165. Непристойные действия между мужчинами.
Любое лицо мужского пола, которое публично или частным образом совершает любой акт грубой непристойности с другим лицом мужского пола, или уговаривает другое лицо мужского пола совершить любой акт грубой непристойности с ним, или пытается уговорить совершить любой такой акт любое лицо мужского пола с собой или с другим лицом мужского пола, публично или частным образом, виновно в преступлении и подлежит тюремному заключению на пять лет.
Кенийская комиссия по правам человека сообщила в 2011 году о том, как эти законы оказывают косвенное, но очень неблагоприятное воздействие на ЛГБТ, заявив:
Положения Конституции Конституция Кении, вступившая в силу 27 августа 2010 года, прямо не защищает права ЛГБТ, поскольку, по мнению экспертов, разрабатывавших конституцию, большинство кенийцев отвергли бы её на референдуме по её принятию.
Тем не менее, немногие утверждают, что кенийские законы, дискриминирующие ЛГБТ, являются неконституционными и недействительными из-за широкой защиты конституцией гражданских прав и прав человека. Питер Анаминьи, национальный директор радиостанции Feba Radio Kenya, в июне 2011 года предсказал, что в течение 18 месяцев будет оспорена конституционность Уголовного кодекса Кении.
Статья 2 Статья 2 Конституции Кении предусматривает в пункте (5), что «общие нормы международного права составляют часть законодательства Кении», а в пункте (6), что «любой договор или конвенция, ратифицированные Кенией, составляют часть законодательства Кении в соответствии с настоящей Конституцией».
В пункте (4) Конституции говорится, что «любой закон, включая обычное право, который не соответствует [настоящей] Конституции, является недействительным в степени несоответствия, и любое действие или бездействие в нарушение [настоящей] Конституции является недействительным». В следующем разделе этой статьи перечислены обязательства Кении по международному праву и договорам, касающимся прав ЛГБТ. В той степени, в которой любой кенийский закон нарушает добровольные или недобровольные обязательства Кении по международному праву, закон считается недействительным согласно статье 2.
Статья 10 Статья 10 Конституции Кении гласит: «Национальные ценности и принципы управления включают ... человеческое достоинство, равноправие, социальную справедливость, инклюзивность, равенство, права человека, недискриминацию и защиту маргинализированных групп населения....». Что касается этого положения: «Прямо здесь есть твердая основа [для] того, чтобы возражать против нарушения их [ЛГБТ] достоинства... на основании их пола или сексуальной ориентации. Здесь также есть твердая основа для борьбы за инклюзию, недискриминацию и равенство».
Статья 19 Статья 19 Конституции Кении гласит, что:
(1) Билль о правах [статьи 19-59] является неотъемлемой частью демократического государства Кении и служит основой для социальной, экономической и культурной политики.
(2) Целью признания и защиты прав человека и основных свобод является сохранение достоинства отдельных лиц и общин и содействие социальной справедливости и реализации потенциала всех людей.
Статья 20 Статья 20 Конституции Кении требует, чтобы суды при применении положений Билля о правах «принимали юридическое толкование, которое наиболее благоприятствует реализации права или основной свободы». По поводу этой статьи Макау Мутуа, председатель Кенийской комиссии по правам человека и декан юридического факультета Университета штата Нью-Йорк в Буффало, утверждает, что «когда право оспаривается, суды должны принимать наиболее либеральное толкование закона, чтобы избежать отказа в праве».
Статья 24 Статья 24 Конституции Кении гласит: «Право или основная свобода, предусмотренные Биллем о правах, не могут быть ограничены иначе как законом, и то только в той мере, в какой ограничение является разумным и оправданным в открытом и демократическом обществе, основанном на человеческом достоинстве, равенстве и свободе, с учетом всех соответствующих факторов...».
Статья 27 Статья 27 Конституции Кении гласит следующее:
Каждый человек равен перед законом и имеет право на равную защиту и равное пользование законом. Равенство включает в себя полное и равное пользование всеми правами и основными свободами. Женщины и мужчины имеют право на равное обращение, включая право на равные возможности в политической, экономической, культурной и социальной сферах. Государство не должно прямо или косвенно дискриминировать любое лицо по любому признаку, включая расу, пол, беременность, семейное положение, состояние здоровья, этническое или социальное происхождение, цвет кожи, возраст, инвалидность, религию, совесть, убеждения, культуру, одежду, язык или рождение. Лицо не должно прямо или косвенно дискриминировать другое лицо по любому из оснований, указанных или предусмотренных в пункте (4).
По поводу этой статьи Фонд равных прав и неправительственная Кенийская комиссия по правам человека заявили в 2012 году:
Хотя Конституция прямо не предусматривает недискриминацию по признакам сексуальной ориентации и гендерной идентичности, есть возможность исправить это через суд или последующее законодательство. Статья 27(4 пункт) Конституции Кении 2010 года предусматривает, что "«государство не должно прямо или косвенно дискриминировать по любому признаку, включая [перечисленные характеристики]», а статья 27(5 пункт) гласит, что лица не должны подвергаться дискриминации по любому из признаков, «указанных или предусмотренных в 4 пункте». Таким образом, запрет на дискриминацию со стороны государства и негосударственных субъектов следует рассматривать как включающий сексуальную ориентацию и гендерную идентичность.
В заявлении, поданном в мае 2012 года в Комитет ООН по правам человека, правительство Кении согласилось с такой интерпретацией статьи 27(4 пункт).
Макау Мутуа утверждает, что Уголовный кодекс Кении является неконституционным в соответствии с этой статьёй. Он прокомментировал:
Статья 27, которая является «Равной защитой» Конституции, предусматривает, что «каждый человек» «равен перед законом» и имеет «право на равную защиту» перед законом. Это недвусмысленная, категорическая и абсолютная защита от дискриминации. Статья не исключает гомосексуалов из сферы конституционной защиты. Далее, статья 27(4 пункт) запрещает дискриминацию по признаку «пола». Запрет дискриминации по признаку пола понимается как включающий сексуальную ориентацию. Конституция устраняет все возможности для манёвра, запрещая как прямую, так и косвенную дискриминацию.
Статья 28 Статья 28 Конституции Кении гласит: "«Каждый человек обладает присущим ему достоинством и правом на уважение и защиту этого достоинства»". Эта статья придает «новый импульс правам ЛГБТ-сообщества».
Статья 31 Статья 31 Конституции Кении гласит: «Каждый человек имеет право на частную жизнь». Частная жизнь является одним из основных прав человека, закреплённых в многочисленных международных документах по правам человека.
Усилия по декриминализации В 2013 году в Найроби открылась церковь Cosmopolitan Affirming Church (CAC) (), ставшая первой открытой ЛГБТ-церковью в стране. Церковь считается редким местом, где ЛГБТ-сообщество Кении может избежать враждебности со стороны общества. В 2016 году Суд по трудоустройству и отношениям в кенийском городе Ньери обязал Англиканскую церковь Кении восстановить в должности трёх священников, которые были отстранены в 2015 году после того, как появились обвинения в том, что они геи. Позднее священники подали в суд на епископа Западной епархии горы Кения Джозефа Кагунду, и позже было решено, что они урегулируют иск путем досудебного соглашения. В декабре 2018 года было объявлено, что Англиканская церковь Кении выплатила каждому из трёх священников индивидуальную компенсацию в размере 6,8 миллиона шиллингов.